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          漢通內刊
          第二版›淺析施工企業項目部法律地位
          作者:本站編輯 時間:2016-10-20 16:26:03 點擊: 關閉 復制 打印

          淺析施工企業項目部法律地位

          □文\王志恒

          在建設工程施工合同簽訂和履行過程中,施工企業的項目部通常發揮重要作用。項目部不僅收發與業主方的聯絡文件,對外與各分包方進行溝通和接洽,甚至會直接以項目部的名義簽署材料、設備、勞務等合同。但是,就項目部的法律地位及項目部與施工企業的法律關系,我國現有法律法規并未進行明確規定,學理上也未形成通說的觀點和看法,導致在司法實踐中做法各異,難免使人困惑。因此,明晰施工企業項目部的法律地位,及其與施工企業的關系,以及對項目部公章使用情形進行分析探討,對處理相關建設工程施工合同糾紛具有重要意義。本文結合實踐經驗,提出相關觀點,供實務界參考。

          需說明的是,根據筆者的實踐經驗,施工企業項目部領取營業執照的情形極為少見。因此,本文僅討論沒有領取營業執照項目部的法律地位,以及項目部對外行為的法律效力等問題。

          一、未經工商登記的施工企業項目部法律地位

          1. 項目部的概念界定

          根據住房城鄉建設部《建設項目工程總承包管理規范》(編號為GB/T50358-2005,自2005年8月1日起實施)第2.0.7條的規定,工程總承包企業項目部的定義是:“在工程總承包企業法定代表人授權、支持下,由項目經理組建并領導的項目管理組織。”實踐中,建設工程竣工驗收后,施工企業設立的項目部開始撤出施工現場并解散。因此,項目部通常僅為項目工程而臨時存在。 參照上述規定及工程實踐,可以將施工企業項目部做如下定義,即:項目部是施工企業為特定工程設立的,管理項目工程及具體履行相關工程合同的臨時性內部機構。

          2. 項目部的法律地位

          根據民法理論,民事主體具有民事權利能力,可以實際享有權利和承擔義務。民事主體主要包括自然人、法人及其他組織(也稱“非法人組織”)。顯然,項目部不屬于自然人或法人,進而需探討項目部是否為具有民事權利能力的“其他組織”。

          根據最高人民法院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》(法釋[2015]5號)第五十二條的規定,即:“民事訴訟法第四十八條規定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產,但又不具備法人資格的組織,包括:(一)依法登記領取營業執照的個人獨資企業;(二)依法登記領取營業執照的合伙企業;(三)依法登記領取我國營業執照的中外合作經營企業、外資企業;(四)依法成立的社會團體的分支機構、代表機構;(五)依法設立并領取營業執照的法人的分支機構;(六)依法設立并領取營業執照的商業銀行、政策性銀行和非銀行金融機構的分支機構;(七)經依法登記領取營業執照的鄉鎮企業、街道企業;(八)其他符合本條規定條件的組織。”以及第五十三條的規定,即:“法人非依法設立的分支機構,或者雖依法設立,但沒有領取營業執照的分支機構,以設立該分支機構的法人為當事人。”筆者認為,在民事訴訟法意義上,未經工商登記的施工企業項目部顯然不屬于可以作為訴訟當事人的“其他組織”。

          并且,筆者理解,在民事實體法律層面,施工企業項目部由于沒有獨立的財產,也不能獨立承擔民事法律責任,故也不應具有獨立的民事權利能力,不屬于可以獨立承擔責任的民事主體,也區別于已經領取營業執照的企業法人分支機構。

          總之,筆者認為,項目部僅是施工企業的臨時性內部機構或內設機構,是施工企業組織機構的一部分,不具有獨立的民事權利能力,既不具有民事主體身份,同時也不具有獨立的訴訟權利能力,不能成為民事訴訟中的當事人。

          二、項目部對外行為的法律后果

          1. 項目部與項目部印章

          如上所述,項目部是企業臨時設立的,管理項目工程及具體履行相關工程合同的內部機構。對于沒有領取營業執照的項目部而言,項目部作為企業法人的內部機構,法律上并不要求刻制印章。但實踐中,為開展業務方便,企業法人為項目部刻制印章較為常見。并且,該等印章通常沒有在公安機關或工商行政管理機關進行備案。 筆者認為,企業法人為項目部刻制印章的行為表明,企業法人認可該印章是企業法人的外在表現形式之一,對與項目部發生業務聯系的主體具有公信力,能夠對外代表企業法人。

          2. 項目部對外簽訂合同的法律效力

          如上所述,項目部在法律上是施工企業的內部機構,但其在實踐中常常獨立作出某些行為,往往能夠直接代表施工企業。工程施工中的各方當事人通常也認可項目部即代表施工企業。在法理上,筆者認為,項目部與施工企業之間的關系,雖然是企業法人內部機構與企業法人的關系,但在法律效果上,可以類推適用法定代表人與企業的代表關系。即項目部在具體簽訂和履行工程合同時,項目部實際上就是企業在具體施工合同項下的代表,項目部的意思表示實際上就是企業法人的意思表示,其法律后果應歸屬于施工企業。

          實踐中,通常存在項目部“越權”簽訂合同的情形,即項目部超越企業法人的內部規定而對外簽訂合同。就此筆者認為,由于項目部的權限范圍通常由施工合同、授權委托書確定,或者由商業習慣被當事方所熟知,因此如果項目部超出權限范圍簽訂合同(如加蓋項目部印章),除相對人明知或有重大過錯外,則原則上應視為企業法人的意思表示,該合同對企業法人具有約束力。

          當然,如果相對人明知或有重大過錯,則不應將法律后果歸屬于設立項目部的企業法人。實踐中,很多施工企業對外提供的文件(如授權委托書)規定項目部印章無權對外簽訂經濟合同,有的項目部印章上直接注明“對外簽訂合同無效”。此種情況下,由于沒有領取營業執照的項目部本身不具備民事主體資格,其加蓋印章在法律上不能視為企業法人的行為,故不能約束企業法人。

          3. 項目部對外履行合同及其他行為的法律效力

          關于項目部“越權”履行合同,以及其他行為,筆者認為,只要相對人善意且無重大過失,根據誠實信用原則,應確認該等行為的效力,即該等行為對企業法人具有約束力,以保護善意相對人的利益,維護正常的商業秩序。

          總之,筆者認為,項目部印章代表項目部,該項目部對外從事簽訂合同和履行合同的行為,原則上應認定屬于企業自身的行為,除非合同相對人明知或有重大過錯。此種處理原則既維護了正常商業秩序,也兼顧了誠實信用原則。當然,實踐中個案情形千差萬別,建議司法實踐參考上述分析意見和觀點,具體作出判斷!

           
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